В условиях военного времени усиление ответственности, связанной с нарушением законодательства о военных преступлениях (государственная измена, коллаборационизм, мобилизационные мероприятия и т.п.), а также других видов преступлений, вызывает ряд проблемных вопросов, связанных с совершением процессуальных действий. В этой связи, как никогда, необходимо ориентироваться и знать объем своих прав и границ, которые не имеют права переходить правоохранительные органы.
Как вести себя украинцам, какие у них права и обязанности во время обысков жилья или помещения? ИА «ФАКТ» попросило юристов адвокатского объединения «Репешко и партнеры» прокомментировать действующее законодательство и дать рекомендации
Процедура обыска применяется при расследовании уголовного дела и четко регламентируется нормами Уголовно-процессуального кодекса. По Уголовно-процессуальному кодексу Украины (УПК Украины) обыски производятся с целью выявления и фиксации сведений об обстоятельствах совершения уголовного правонарушения, отыскания орудия уголовного правонарушения или имущества, полученного в результате его совершения, а также установления места нахождения разыскиваемых лиц.
Согласно статье 13 УПК Украины не допускается проникновение в жилище или другое владение лица, проведение в них осмотра или обыска иначе как по мотивированному судебному решению, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Главное, что нужно всегда помнить в связи с обыском, это то, что он проводится на основании определения следственного судьи местного общего суда, в пределах территориальной юрисдикции которого находится орган досудебного расследования. Следовательно, если орган досудебного расследования находится в Печерском районе г. Киева, то и определение суда об обыске должно быть от судьи Печерского районного суда г. Киева и от Киевского районного суда г. Харькова.
Механизм реализации обыска смотрится следующим образом. Следователь, в производстве которого находится определенное уголовное дело, обращается по согласованию с прокурором, являющимся процессуальным руководителем расследования, или прокурор, являющийся таким процессуальным руководителем или входящий в группу, обращаются с соответствующим ходатайством к следователю судьи. В данном ходатайстве должен быть указан номер уголовного производства в Едином реестре досудебных расследований, краткое содержание преступления и его квалификация по соответствующей статье УПК Украины, основания для обыска, жилье или другое владение лица или часть жилья или иного владения лица, где планируется проведение обыска; лицо, которому принадлежит жилье или другое владение, и лицо, в фактическом владении которого оно находится; индивидуальные или родовые признаки вещей, документов, другого имущества или лиц, которые планируется отыскать, а также их связь с совершенным уголовным правонарушением и обоснование.
Указанное ходатайство суд рассматривает в день его поступления с участием следователя или прокурора. При этом судья может отказать в ходатайстве по обыску, если органом расследования не будет доказано, что разыскиваемые вещи имеют значение для расследования дела, находятся в указанном в ходатайстве месте, жилье и т.п. Если судьей было отказано в удовлетворении ходатайства о разрешении на обыск жилья или иного владения лица, следователь или прокурор не имеют права повторно обращаться в суд с ходатайством о разрешении на обыск того же жилья или другого владения лица, если в ходатайстве не указаны новые обстоятельства, которые не рассматривались следователем судьей.
Следует запомнить, что определение следователя судьи о разрешении на обыск жилья или иного владения лица по основаниям, указанным в ходатайстве прокурора, следователя, дает право проникнуть в жилье или другое владение лица только один раз. Все! Исключений нет. Не может прийти сегодня следователь с обыском, уйти, а завтра с обоснованием, что не все досмотрело и есть решение суда, снова зайти и обыскивать жилье или помещение.
Обыск жилья или помещения производится следователем или прокурором. Для участия в его проведении может быть приглашен потерпевший, подозреваемый, защитник, представитель и другие участники уголовного производства. С целью получения помощи по вопросам, требующим специальных знаний, в обыск могут быть приглашены соответствующие специалисты (например, идти специалисты или фармацевты). При этом следователям должно быть максимально обеспечено участие в обыске лиц, чьи права и законные интересы могут быть ограничены или нарушены. Следователь обязан допустить на место проведения обыска защитника или адвоката!
Обыск должен происходить во время, когда причиняется малейший вред обычным занятиям лица, владеющего ими. Обычно следователи или прокуроры любят приходить в пятницу вечером или в субботу утром, чтобы больше сбить с толку лицо, не дать возможность быстро найти адвоката, который прибудет на место обыска и сможет профессионально проконтролировать это следственное действие.
Необходимо помнить, что перед обыском собственнику жилья, а при его отсутствии — другому присутствующему лицу должно быть предъявлено определение об обыске и предоставлена его копия.
Следователь имеет право запретить любому лицу покинуть место обыска до его окончания и совершать какие-либо действия, мешающие его проведению. Невыполнение этих требований влечет предусмотренную законом ответственность.
Очень важный момент – при обыске лицо имеет право пользоваться правовой помощью и пригласить к участию следственного действия адвоката. Следователь, прокурор не имеет права запретить присутствие адвоката на обыске, они обязаны допустить адвоката на любом этапе его проведения. При этом адвокат имеет право лично посредством собственных технических средств осуществлять видео фиксацию процесса обыска.
В случае отсутствия лиц в жилище или другом владении копия определения должна быть оставлена на видном месте в жилье или другом владении лица. При этом следователь обязан обеспечить сохранность имущества, находящегося в жилье или другом владении, и невозможность доступа к нему посторонних лиц.
Однако обыском жилья или помещения процедура может не ограничиться. По решению следователя может быть произведен обыск лиц, находящихся в жилье или другом владении, если есть достаточные основания полагать, что они скрывают при себе предметы или документы, имеющие значение для уголовного производства. Таким образом, если женщина в бюстгальтере прячет флешку на которой содержатся фото или документы, разыскиваемые по уголовному делу, то ее вполне законно могут обыскать. Необходимо только помнить, что обыск гражданина должно проводить лицо того же пола с обыскиваемым лицом.
Кроме личного обыска, следователь в случае необходимости имеет право открывать закрытые помещения, хранилища, вещи, преодолевать системы логической защиты, если лицо, присутствующее при обыске, отказывается их открыть или снять (деактивировать) систему логической защиты.
Также при обыске следователь имеет право проводить измерения, фотографирование, звуко- или видеозапись, составлять планы и схемы, изготавливать графические изображения обыскиваемого жилья или другого владения лица или отдельных вещей, изготавливать отпечатки и слепки, осматривать и изымать документы, временно изымать вещи, которые имеют значение для уголовного производства.
При обыске всегда ведется протокол. Запись, сделанная с помощью звуко- и видеозаписывающих технических средств во время, является неотъемлемым приложением к протоколу. Действия и обстоятельства проведения обыска, не зафиксированные в записи, не могут быть внесены в протокол и использованы в качестве доказательства в уголовном производстве. Следовательно, если следователь нашел в дальней комнате квартиры пакетик с каким-то средством и тихо положил его в вещественные доказательства по делу и эта находка не была отображена на видеосъемке при обыске, то в дальнейшем этот пакетик с веществом не может использоваться как доказательство, даже если вещество было наркотической. Будет полагать, что его вообще не было.
Если лица, в присутствии которых производится обыск, имеют в процессе этого действия какие-то заявления, они обязательно должны быть занесены в протокол обыска, более того обязательно нужно будет проверить действительно ли следователь внес заявление, как что нет, то настаивать на этом. .
Второй экземпляр протокола обыска вместе с приложенным к нему описанием изъятых документов и вещей должен быть вручен лицу, у которого он проводился, а в случае его отсутствия — совершеннолетнему члену его семьи или его представителю.
Таким образом, по результатам обыска у гражданина остаются два документа: определение следователя судьи о разрешении на обыск и непосредственно протокол обыска с описанием изъятого имущества или документов.
При этом необходимо помнить, что чем более персонализированным будет описание имущества или изъятых в ходе обыска документов, тем лучше! Например, не должно в описании быть указано «коробка серая с документами — 1 штука». Должен быть полный перечень изымаемых документов. Не должно быть описано “Монитор компьютерный – 1 шт”. Правильная запись «Компьютерный монитор фирмы «Dell» черного цвета диагональю 60 см на подставке, серийный номер…».
Нужно обязательно запомнить, что недопустимы доказательства, полученные при исполнении определения о разрешении на обыск жилья или иного владения лица в связи с недопущением адвоката к этому следственному (розыскному) действию. Факт недопущения к участию в обыске адвокат обязан доказать в суде при рассмотрении дела судом.
Обыск или осмотр жилья или иного владения лица, а также обыск лица, производятся с обязательным участием не менее двух понятых независимо от применения технических средств фиксирования соответствующего следственного (розыскного) действия. Поэтому среди адвокатов есть такое выражение — «Любите и уважайте своих соседей, потому что возможно им придется быть у вас понятыми». Эта пословица возникла не просто так, потому что от того, кто находится в качестве понятого – ваш друг или враг, зависит не только качество следственного действия, но и его ход в целом.
Что касается ситуации, при которой нет определения следователя судьи о разрешении на проведение обыска. Следователь, дознаватель, прокурор имеет право на предоставление определения следователя судьи войти в жилье или другое владение лица только в неотложных случаях, связанных:
- со спасением жизни людей и имущества;
- с непосредственным преследованием лиц, подозреваемых в совершении уголовного преступления.
В таком случае прокурор, следователь обязан безотлагательно после совершения таких действий обратиться к следователю судьи с ходатайством о проведении обыска. Следователь судья рассматривает такое ходатайство проверяя, помимо прочего, действительно ли имелись основания для проникновения в жилье или другое владение лица без определения следственного судьи. Если прокурор откажется согласовать ходатайство следователя, дознавателя об обыске или следователь судья откажет в удовлетворении ходатайства об обыске, установленные в результате доказательства недопустимы, а полученная информация подлежит уничтожению.
И главное – не бойтесь обращаться за помощью к адвокату! Своевременно предоставленная правовая помощь снимает половину вопросов и предотвращает многие ваши проблемы.
