В умовах воєнного часу посилення відповідальності, пов’язаної з порушенням законодавства щодо воєнних злочинів (державна зрада, колабораціонізм, мобілізаційні заходи тощо), а також інших видів злочинів, викликає низку проблемних питань, пов’язаних із здійсненням процесуальних дій. У зв’язку з цим, як ніколи, необхідно орієнтуватись та знати обсяг своїх прав та межі, які не мають право переходити правоохоронні органи.
Як себе поводити українцям, які в них права і обв’язки під час обшуків житла чи приміщення? ІА “ФАКТ” попросило юристів адвокатського об’єднання “Репешко і партнери” прокоментувати чинне законодавство та дати рекомендації
Процедура обшуку застосовується в процесі розслідування кримінальної справи та чітко регламентується нормами Кримінально-процесуального кодексу. За Кримінально-процесуальним кодексом України (КПК України) обшуки проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місце знаходження розшукуваних осіб.
Згідно з статтею 13 КПК України не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду або обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом. Головне, що потрібно завжди пам’ятати у зв’язку із обшуком це те, що він проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування. Отже, якщо орган досудового розслідування знаходиться у Печерському районі м. Київа, то й ухвала суду про обшук повинна бути від судді Печерського районного суду м. Києва й аж ніяк від Київського районного суду м. Харкова.
Механізм реалізації обшуку виглядає наступним чином. Слідчий, в провадженні якого знаходиться певна кримінальна справа, звертається по узгодженню з прокурором, який є процесуальним керівником розслідування, або прокурор який є таким процесуальним керівником або входить до групи, звертаються з відповідним клопотанням до слідчого судді. В даному клопотанні повинен бути зазначений номер кримінального провадження в Єдиному реєстрі досудових розслідувань, короткий зміст злочину та його кваліфікація за відповідною статтею КПК України, підстави для обшуку, житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв’язок із вчиненим кримінальним правопорушенням та обґрунтування.
Зазначене клопотання суд розглядає в день його надходження за участю слідчого або прокурора. При цьому суддя може відмовити в клопотанні щодо обшуку, якщо органом розслідування не буде доведено, що відшукувані речі мають значення для розслідування справи, знаходяться у зазначеному в клопотанні місці, житлі тощо. Якщо суддею було відмовлено у задоволенні клопотання про дозвіл на обшук житла або іншого володіння особи, слідчий чи прокурор не мають права повторно звертатись до суду з клопотанням про дозвіл на обшук того самого житла чи іншого володіння особи, якщо у клопотанні не зазначені нові обставини, які не розглядалися слідчим суддею.
Треба запам’ятати, що ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні прокурора, слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз. Все! Виключень не має. Не може прийти сьогодні слідчий з обшуком, піти, а завтра з обґрунтуванням, що не все додивився та є ж ухвала суду, знову зайти та обшукувати житло чи приміщення.
Обшук житла чи приміщення проводиться слідчим або прокурором. Для участі в його проведенні може бути запрошений потерпілий, підозрюваний, захисник, представник та інші учасники кримінального провадження. З метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань, до обшуку можуть бути запрошені відповідні спеціалісти (наприклад, айті фахівці чи фармацевти). При цьому слідчим повинна бути максимально забезпечена участь в обшуку осіб, чиї права та законні інтереси можуть бути обмежені або порушені. Слідчий зобов’язаний допустити на місце проведення обшуку захисника чи адвоката!
Обшук повинен відбуватися в час, коли заподіюється найменша шкода звичайним заняттям особи, яка ними володіє. Зазвичай слідчі або прокурори полюбляють приходити в п’ятницю ввечері або в суботу зранку, щоб якнайбільше спантеличити особу, не дати змогу швидко знайти адвоката, який прибуде на місце обшуку та зможе фахово проконтролювати цю слідчу дію.
Необхідно пам’ятати що перед обшуком власнику житла, а за його відсутності – іншій присутній особі повинна бути пред’явлена ухвала про обшук і надана її копія.
Слідчий має право заборонити будь-якій особі залишити місце обшуку до його закінчення та вчиняти будь-які дії, що заважають його проведенню. Невиконання цих вимог тягне за собою передбачену законом відповідальність.
Дуже важливий момент – при обшуку особа має право користуватись правовою допомогою та запросити до участі на дану слідчу дію адвоката. Слідчий, прокурор не має права заборонити присутність адвоката на обшуку, вони зобов’язаний допустити адвоката на будь-якому етапі його проведення. При цьому адвокат має право особисто за допомогою власних технічних засобів здійснювати відео фіксацію процесу обшуку.
У разі відсутності осіб у житлі чи іншому володінні копія ухвали повинна бути залишена на видному місці у житлі чи іншому володінні особи. При цьому слідчий зобов’язаний забезпечити схоронність майна, що знаходиться у житлі чи іншому володінні особи, та неможливість доступу до нього сторонніх осіб.
Однак обшуком житла чи приміщення процедура може не обмежитись. За рішенням слідчого може бути проведено обшук осіб, які перебувають в житлі чи іншому володінні, якщо є достатні підстави вважати, що вони переховують при собі предмети або документи, які мають значення для кримінального провадження. Таким чином, якщо жінка в бюстгальтері ховає флешку на якій містяться фото чи документи, які розшукують по кримінальній справі, то її цілком законно можуть обшукати. Необхідно тільки пам’ятати, що обшук громадянина повинна проводити особа тієї ж статі з особою, які обшукується.
Крім особистого обшуку, слідчий у разі необхідності має право відкривати закриті приміщення, сховища, речі, долати системи логічного захисту, якщо особа, присутня при обшуку, відмовляється їх відкрити чи зняти (деактивувати) систему логічного захисту
Також при обшуку слідчий має право проводити вимірювання, фотографування, звуко- чи відеозапис, складати плани й схеми, виготовляти графічні зображення обшукуваного житла чи іншого володіння особи, чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати й вилучати документи, тимчасово вилучати речі, які мають значення для кримінального провадження.
Під час обшуку завжди ведеться протокол. Запис, здійснений за допомогою звуко- та відеозаписувальних технічних засобів під час, є невід’ємним додатком до протоколу. Дії та обставини проведення обшуку, не зафіксовані у записі, не можуть бути внесені до протоколу та використані як доказ у кримінальному провадженні. Отже, якщо слідчий знайшов в дальній кімнаті квартири пакетик з якимось засобом та тихо поклав його до речових доказів по справі й ця знахідка не була відображена на відео зйомці при обшуку, то надалі цей пакетик з речовиною не може використовуватись як доказ, навіть якщо речовина була наркотичною. Буде вважатись, що його взагалі не було.
Якщо особи, в присутності яких здійснюється обшук, мають в процесі цієї дії якісь заяви, вони обов’язково повинні бути занесено до протоколу обшуку, більш того обов’язково потрібно буде перевірити чи дійсно слідчий заніс заяву, як що ні, то наполягати на цьому.
Другий примірник протоколу обшуку разом із доданим до нього описом вилучених документів та речей повинен бути вручений особі, у якої його проводили, а в разі її відсутності – повнолітньому членові її сім’ї або його представникові.
Таким чином, за результатами обшуку у громадянина залишається два документи: ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук та безпосередньо протокол обшуку з описом вилученого майна чи документів.
При цьому необхідно пам’ятати, що чим більш персоналізованим буде опис майна чи документів, що вилучили в ході обшуку, тим краще! Наприклад, не повинно в описі бути зазначено “коробка сіра з документами – 1 штука”. Повинен бути повний перелік документів, що вилучаються. Не повинно в описі бути зазначено “Монітор комп’ютерний – 1 шт”. Правильний запис “Комп’ютерний монітор фірми “Dell” чорного кольору діагоналлю 60 см на підставці, серійний номер……”.
Потрібно обов’язково запам’ятати, що недопустимими є докази, отримані під час виконання ухвали про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи у зв’язку з недопущенням адвоката до цієї слідчої (розшукової) дії. Факт недопущення до участі в обшуку адвокат зобов’язаний довести в суді під час розгляду справи судом.
Обшук або огляд житла чи іншого володіння особи, а також обшук особи, здійснюються з обов’язковою участю не менше двох понятих незалежно від застосування технічних засобів фіксування відповідної слідчої (розшукової) дії. Тому серед адвокатів є такий вислів – “Любіть та шануйте своїх сусідів, бо можливо їм доведеться бути у вас понятими”. Це прислів’я виникло не просто так, бо від того, хто знаходиться у якості понятого – ваш друг або ворог, залежить не тільки якість слідчої дії, але й її хід в цілому.
Щодо ситуації, за якої немає ухвали слідчого судді про дозвіл на проведення обшуку. Слідчий, дізнавач, прокурор має право до надання ухвали слідчого судді увійти до житла чи іншого володіння особи лише у невідкладних випадках, пов’язаних:
- із врятуванням життя людей та майна;
- з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні кримінального правопорушення.
У такому разі прокурор, слідчий зобов’язаний невідкладно після здійснення таких дій звернутися до слідчого судді із клопотанням про проведення обшуку. Слідчий суддя розглядає таке клопотання перевіряючи, крім іншого, чи дійсно були наявні підстави для проникнення до житла чи іншого володіння особи без ухвали слідчого судді. Якщо прокурор відмовиться погодити клопотання слідчого, дізнавача про обшук або слідчий суддя відмовить у задоволенні клопотання про обшук, встановлені внаслідок нього докази є недопустимими, а отримана інформація підлягає знищенню.
І головне – не бійтесь звертатись за допомогою до адвоката! Своєчасно надана правова допомога знімає половину питань та запобігає багатьом вашим проблемам.
